STS de 07 de juliol de 2022, Recud. 2604/2021 ECLI:ES:TS:2022:3104: Quin és salari mòdul a l’efecte de determinar la indemnització d’acomiadament, quan existeixen salaris variables i suspensió del contracte per ERTO.

Qüestió Plantejada

Es planteja com ha de calcular-se la indemnització per acomiadament improcedent respecte als conceptes salarials irregulars, prenent com a mitjana d’hores extraordinàries realitzades tot l’any anterior a l’acomiadament, quan dins d’ell ha existit situació de suspensió del contracte per ERTO Covid.

Criteri del TS

El salari que ha de regular les indemnitzacions per acomiadament és el percebut en l’últim mes, prorratejat amb les pagues extraordinàries, excepte circumstàncies especials.
En cas de retribucions variables, irregulars o no fixos, la referència temporal ha de ser d’1 any immediat anterior a l’extinció, si bé, no poden integrar-se en aquesta mitjana, els períodes de suspensió o sense activitat¹.

Conclusió

En el present cas, l’acomiadament es produeix el dia 1 de juliol de 2020, si bé, la suspensió per ERTO Covid, es produeix a partir del dia 16 d’abril de 2020.
El Jutge d’instància pren com a mitjana d’hores extres el període que mitjana entre el 16 de maig de 2019 i el 16 d’abril de 2020.
Les hores extraordinàries realitzades l’any anterior, concretament d’1 de juliol de 2019 a 1 de juliol de 2020, van anar 248,42 hores, no obstant això, per al TS hem de calcular el període anterior a la suspensió, és a dir, 9 mesos i mig o cosa que és el mateix, 229 dies, en què les hores extres ascendeixen a 7.176,85€.
Si tenim que el salari percebut en 1 any és de 76.972,94€, i pels 229 dies es van percebre 48.292,60€ (76.972,94€/365229), la suma del salari fix amb les hores extraordinàries suposa un total de 55.469,45€ (48.292,60+7.176,85€) , la qual cosa implica un salari diari de 242,22€.

 
¹ STS de 17 de juliol de 1990, STS de 19 de novembre de 2001, (Rcud. 3083/2000), STS de 22 de novembre de 2005 (Rcud. 5277/2004), STS de 24 d’octubre de 2006 (Rcud.1524/2005), STS de 27 de setembre de 2004, STS de 30 de juny de 2011 (Rcud.37756/2010), STS de 17 de juny de 2015 (Rcud. 1561/2014), STS de 29 de gener de 2019 (Rcud. 1091/2017).