Tant els autònoms que van sol·licitar la pròrroga dels ERTO fins al 28 de febrer com aquells que no es van acollir a ella han de complir amb la clàusula de salvaguarda de l’ocupació. Aquest és el temps que estan obligats a mantenir les seves plantilles.

La clàusula de manteniment o salvaguarda de l’ocupació és un dels requisits que han de complir els autònoms que hagin afectat a alguns dels seus treballadors sota els Expedients de Regulació Temporal d’Ocupació (ERTO), i s’hagin beneficiat d’exoneracions de quotes a la Seguretat Social. “Aquesta mesura obliga a tots els negocis a mantenir la seva plantilla durant sis mesos des que es reprèn l’activitat, és a dir, des que el professional desafecta de l’ERTO almenys a un dels seus empleats”, va explicar Luis San José, advocat laboralista del despatx *AGM. Per tant, indistintament de si s’ha sol·licitat o no l’última pròrroga dels expedients fins al 28 de febrer, els treballadors per compte propi tenen l’obligació de salvaguardar l’ocupació dels seus treballadors, no obstant això, les seves dates són diferents.

A canvi de pagar menys cotitzacions a la Seguretat Social pels treballadors que estan suspesos o amb la jornada reduïda en els ERTO, els autònoms ocupadors es comprometen a no reduir la seva plantilla durant, almenys, mig any. Aquesta clàusula no és nova, ja que ve recollida des de març en el Reial decret llei 8/2020, en el qual es van flexibilitzar per primera vegada aquests expedients, però amb el pas del temps, i les conseqüents ampliacions, aquesta condició s’ha anat prorrogant. No obstant això, la mesura ha generat molta polèmica, a causa del complicat que és per als autònoms haver de assumir tots els costos laborals de la seva plantilla durant sis mesos quan s’incorporin al treball després de finalitzar l’ERTO.

El Reial decret que regula aquesta clàusula adverteix també de la penalització a la qual s’exposen els treballadors per compte propi que la incompleixin, és a dir, si acomiaden a un treballador abans que passin els sis mesos en què està obligat a mantenir el seu ús: “els negocis que incompleixin aquest compromís hauran de reintegrar la totalitat de l’import de les cotitzacions del pagament de les quals van resultar exonerats, amb el recàrrec i els interessos de demora corresponents“. O cosa que és el mateix, retornar les cotitzacions a la Seguretat social de tots i cadascun dels treballadors afectats per l’ERTO i que no van ser pagades durant tots els mesos que va estar obert l’expedient. A tall d’exemple, si un autònom ocupador hagués acomiadat a un empleat abans d’hora i hagués de retornar, per exemple, sis mesos de cotitzacions a l’Administració, en el cas que hagués afectat quatre treballadors i pagués per ells una cotització mitjana de 400 euros, la devolució podria ascendir a gairebé 10.000 euros, sense comptar amb els recàrrecs.

Dates per a rescindir contractes sense penalització

Fins al 28 d’agost si van sol·licitar la pròrroga

Així, els autònoms que s’hagin acollit a la cinquena pròrroga dels ERTO -el termini dels quals va acabar el passat 15 d’octubre-, i hagin sol·licitat exoneracions en les quotes a la Seguretat Social fins al 28 de febrer de 2022, han de mantenir la seva plantilla durant sis mesos, és a dir, fins al pròxim 28 d’agost, en conseqüència amb la clàusula de salvaguarda de l’ocupació. “Els professionals que van adquirir compromisos de bonificacions en els ERTO a partir de l’1 de novembre de 2021 i fins al 28 de febrer, hauran de mantenir a tota la seva plantilla, com a mínim, fins a finals d’agost”, va assenyalar l’advocat laboralista.

Fins al 30 d’abril si no s’acullen a l’ERTO fins a febrer

D’igual forma, aquells autònoms que no van sol·licitar la pròrroga dels ERTO fins a febrer, bé sigui perquè se’ls va passar el termini per a fer-lo o perquè hagin considerat que ja no el necessitaven, també tenen complir amb aquesta clàusula de manteniment de l’ocupació per l’expedient al qual estaven acollits fins al 31 d’octubre. En aquest cas, la data a partir de la qual podrien rescindir el contracte d’algun dels seus treballadors seria el 30 d’abril, ja que “es compten els sis mesos des que va deixar de tenir bonificacions a la Seguretat Social a l’octubre”, va apuntar San José.

Totes dues dates, tal com va recalcar l’expert laboral, “han de considerar-se així per a ser cauts, ja que les interpretacions d’aquesta clàusula són variables i no és molt clar per part de l’Administració”. D’aquesta manera, l’autònom s’assegurarà de no haver de fer front a la penalització per incomplir-la.

Els sis mesos de prohibició d’acomiadat poden acumular-se en cada pròrroga

Els experts laboralistes adverteixen que aquesta clàusula té caràcter acumulatiu, la qual cosa pot suposar una prohibició d’acomiadar per a alguns negocis que no han desafectat des de març de 2020 a cap treballador, de fins a 30 mesos. O cosa que és el mateix, “no podran reduir la seva plantilla fins a finals de 2023 si no volen arriscar-se a retornar totes les exoneracions que han rebut des del primer ERTO que van obrir”, va explicar Luis San José. En el penúltim Reial decret llei la norma va aclarir que el compromís de no acomiadar durant sis mesos no es renova amb cada extensió: “si l’empresa estigués afectada per un compromís de manteniment de l’ocupació prèviament adquirida, l’inici del nou període previst es produirà quan aquell hagués acabat”.

Per tant, continua el text, “la clàusula de salvaguarda torna a desplegar tot el seu contingut, la qual cosa implica que les empreses, una vegada complerts els períodes de 6 mesos de salvaguarda d’ocupació que haguessin adquirit segons el que es preveu en les normes prèvies, es comprometen, en virtut d’aquest reial decret llei, al manteniment de l’ocupació durant un altre nou període de 6 mesos de durada, el còmput de la qual s’inicia una vegada finalitzats els anteriors en la seva integritat“.

O dit d’una altra manera, “els sis mesos de compromís només comencen a descomptar quan el negoci decideix recuperar a un dels seus treballadors. Això significa que, en el cas més extrem, un ocupador que hagi tingut obert en les cinc últimes pròrrogues un expedient i en cap moment hagi rescatat a cap dels seus empleats, haurà anat sumant sis mesos en cadascuna d’aquestes extensions, per la qual cosa es podria trobar, avui dia, amb una prohibició d’acomiadar durant un total de dos anys i mig”, va assegurar diferents advocats.

Opcions per a acomiadar sense retornar les cotitzacions

La veritat és que la clàusula de salvaguarda de l’ocupació no impedeix acomiadar en totes les circumstàncies. El problema, segons els experts, és la dificultat de complir amb els requisits actuals per a poder fer-ho. Aquestes serien les opcions que li queden autònom per a poder prescindir d’algun treballador sense haver de retornar totes les cotitzacions a la Seguretat Social:

• Reunir les condicions per a presentar-se a un concurs de creditors

Per a complir aquesta condició no és necessari iniciar realment el procediment concursal, sinó que n’hi ha prou amb complir amb els requisits per a accedir a ell. Aquests són, com estableix la Llei Concursal, quatre:

1. El sobreseïment general en el pagament corrent de les obligacions del deutor.
2. L’existència d’embargaments per execucions pendents que afectin d’una manera general al patrimoni del deutor.
3. L’alçament o la liquidació precipitada o ruïnosa dels seus béns pel deutor.
4. L’incompliment generalitzat d’obligacions d’alguna de les classes següents: les de pagament d’obligacions tributàries exigibles durant els tres mesos anteriors a la sol·licitud de concurs; les de pagament de quotes de la Seguretat Social, i altres conceptes de recaptació conjunta durant el mateix període; les de pagament de salaris i indemnitzacions i altres retribucions derivades de les relacions de treball corresponents a les tres últimes mensualitats. D’aquesta manera, un autònom que compleixi amb aquestes condicions pot reduir la seva plantilla – i per tant disminuir les despeses associades al seu negoci -, acreditant que “realitza l’acomiadament d’aquest treballador en ERTO, perquè l’empresa compleix amb tot el necessari per a iniciar un concurs de creditors”, va apuntar l’advocat laboralista, Jaume Barcons.

• Al·legar un acomiadament procedent

Una altra opció que tindrien els treballadors autònoms per a acomiadar a empleats afectats per un ERTO seria que el treballador en qüestió o el negoci aportés motius suficients per a recórrer a l’acomiadament procedent. És a dir, caldria “demostrar que el teu empleat està actuant de mala fe i compleix amb els requisits que s’estableixen en l’article 54 per a determinar que es tracta d’un acomiadament disciplinari pel qual no s’indemnitza al treballador”, va explicar Barcons.

• Esperar que acabi el període obligatori de manteniment de l’ocupació

La Clàusula de Salvaguarda de l’Ocupació, esmentada anteriorment, estableix que els negocis estan obligats a mantenir l’ocupació durant sis mesos, “entenent per tal la reincorporació al treball efectiu de persones afectades per l’expedient, encara quan aquesta sigui parcial o només afecti part de la plantilla”. Això significa, que el termini a comptar dels sis mesos comença quan l’autònom reincorpora al primer treballador. Per tant, un treballador autònom té la possibilitat d’acomiadar als seus empleats desafectats de l’ERTO una vegada passats els sis mesos obligatoris de manteniment de l’ocupació.

 

Article d’Andrea González amb la col·laboració de Jaume J. Barcons a autónomosyemprendedor.es